1 什么是商业贿赂

在外出旅游时，你是否遇到过导游把你带到某个特定的商户购物的情况，甚至部分导游还会强制游客进行消费，不消费就不把游客带离。这些商户通过导游带游客到店消费获得营业额，同时也会给导游所谓的提成或者回扣，这种提成或回扣就是商业贿赂。

《反不正当竞争法》将商业贿赂定义为：经营者采用财物或者其他手段贿赂相关单位或者个人，以谋取交易机会或者竞争优势的行为。商业贿赂是一种将目的设立为获取商业交易机会，手段为在商业交易阶段之外，提供以回扣、宣传费、劳务费、促销费、报销等名义，实际上是支付或接受现金实物或其他利益财物的不正当竞争行为。

让我们先来看看法律规定：

《反不正当竞争法》第7条

经营者不得采用财物或者其他手段贿赂下列单位或者个人，以谋取交易机会或者竞争优势：

(一)交易相对方的工作人员；

(二)受交易相对方委托办理相关事务的单位或者个人；

(三)利用职权或者影响力影响交易的单位或者个人。

经营者在交易活动中，可以以明示方式向交易相对方支付折扣，或者向中间人支付佣金。经营者向交易相对方支付折扣、向中间人支付佣金的，应当如实入账。接受折扣、佣金的经营者也应当如实入账。

经营者的工作人员进行贿赂的，应当认定为经营者的行为；但是，经营者有证据证明该工作人员的行为与为经营者谋取交易机会或者竞争优势无关的除外。

根据上述规定，商业贿赂需要具备以下要件：

1.行为主体

包括两类主体，给付贿赂者与收受贿赂者。

首先，在商业贿赂中，给付贿赂的行为主体是经营者。行贿主体既包括卖方也包括买方。假如消费者小李为了购买某热门商品，通过给商家送礼成功购买了该商品，由于这位消费者不是经营者，所以不构成商业贿赂。例如文章开头提到的旅游时“强制”游客消费的商家，就属于经营者。

其次，在商业贿赂中，接受贿赂的主体不一定是经营者，可以是下列单位或者个人：

（1）交易相对方的工作人员；

（2）受交易相对方委托办理相关事务的单位或者个人；

（3）利用职权或者影响力影响交易的单位或者个人。

2.主观目的

（1）商业贿赂的行为主体要存在主观故意。

（2）商业贿赂行为的目的是为了谋取交易机会或者竞争优势，这是区分商业贿赂与其他贿赂行为的重要标志。

3.客观行为

行贿人采用财物或者其他手段实施贿赂。财物，是指现金、实物及其他财产权益。比如设定债权、免除债务、提供无息或者低息*款，再比如经营者假借促销费、宣传费、赞助费等名义给付相关单位或者个人的财物。其他手段是指解决子女入学、就业等非财物手段。

给回扣是最常见的一种商业贿赂行为，经营者会对相对人采取暗中给付一定比例财物，并且给付的财物不会明示或者如实入账。比如说，在药品采购销售行业，个别药品销售企业为了盈利，会通过发展药品代理商向医院的相关负责人、医生输送利益，给医院的相关人员回扣，让医院向自己公司采购药品，以此获得交易机会。

需要注意的是，在商业活动中存在折扣或者佣金，需要将这两者和商业贿赂区分开。

折扣：交易活动中的让利，是指经营者在商品购销时，以明示并如实入账的方式给与对方的价格优惠。

佣金：经营者在市场交易中向为其提供服务的具有合法经营资格的中间人给付的劳务报酬。

折扣和佣金作为一种商业习惯，不同于商业贿赂，在市场经济活动中可以有效的推动商业目的达成，应当予以支持，但是需要根据企业的会计准则，予以如实入账。

除了《反不正当竞争法》对商业贿赂有直接规定外，国家工商行政管理总局在1996年颁布的《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》仍然有效，共12条，主要对商业贿赂的具体形式进行了规定。

让我们再来看看法律责任：

1.民事责任：

《反不正当竞争法》第17条

经营者违反本法规定，给他人造成损害的，应当依法承担民事责任。

经营者的合法权益受到不正当竞争行为损害的，可以向人民法院提起民事诉讼。

被侵权的经营者主张损害赔偿的计算方式的先后顺序为：实际受到的损失→侵权人获得的利益→法院酌定五百万元以下赔偿。

2.行政责任：

《反不正当竞争法》第19条

经营者违反本法第七条规定贿赂他人的，由监督检查部门没收违法所得，处十万元以上三百万元以下的罚款。情节严重的，吊销营业执照。

3.刑事责任：

《刑法》第163条【非国家工作人员受贿罪】

公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。

2 典型案例

案例1：某家具用品商店串通设计师进行商业贿赂纠纷案

2014年，浙江金华市工商局在开展家装服务和家居建材商品领域消费者权益保护专项行动中，发现市区某从事橱柜销售的家具用品店通过串通设计公司的设计师诱导消费，以达到拓展市场份额的目的。具体做法是，设计师在为消费者提供设计装修服务过程中，有意识地对消费者进行引导、推荐、诱导至当事人处进行消费，当事人按客户业务单子总价的5-10%给设计师提成返利。本案中当事人分别通过个人账户汇给装修公司设计师提成返利11笔共计24750元。当事人的违法所得为13650元。金华市工商局根据《反不正当竞争法》相关规定，认定该行为构成商业贿赂并作出了如下行政处罚：没收违法所得13650元，并处以罚款人民币50000元，共计63650元。

在家具装修市场中，部分家装企业在经营中通过串通设计公司的设计师，采用财物手段进行贿赂以销售商品，以达到拓展市场份额目的，通过设计师开展诱导消费，直接影响了消费者的自由选择权和购物成本。此类现象一度成为了家装服务行业的潜规则。

案例2：包头市某水果批发零售公司与高某等六人不正当竞争纠纷一案 该公司是一家经营水果批发和零售的公司。2016年6月，高某等六人成立包头市果品行业协会，并以该协会的名义在本地农贸市场建立水果交易区，且为启动该水果交易区，以搬迁、装修、广告费用的名义给予该水果批发公司46户商户0.8至5万元的现金补偿，促使该部分商户集中搬离该公司经营的水果交易市场，入驻高某等六人经营的水果交易区。

2017年1月，包头市的食品药品监督和工商行政管理局认定高某等六人上述行为构成不正当竞争，作出罚款20万元的行政处罚。该公司也诉至法院，请求判令高某等六人停止不正当竞争行为，共同赔偿经济损失10852249元。　　内蒙古自治区高级人民法院二审判决，认定高某等六人构成商业贿赂的不正当竞争行为，赔偿该公司经济损失150万元。　　本案中，二审法院认定高某等六人的商业贿赂和编造、传播虚假信息的行为构成不正当竞争，严厉惩处侵权人扰乱正常的市场竞争秩序，损害竞争对手的行为，依法保护了经营者和消费者的合法权益。该案司法制裁与在前的行政处罚形成双保护的合力，对规范市场行为，维护市场秩序，保障公平竞争的营商环境产生积极的典型意义。

上诉两个案例，一个是以“回扣”为手段的商业贿赂，受到了行政处罚；一个是以所谓的“现金补偿”为手段的商业贿赂，既受到了行政处罚，也承担了相应的民事责任。不管是“回扣”还是“现金补偿”，都是经营者为了谋取额外的交易机会或者竞争优势给予相对人财物的不正当竞争行为。

3 小结

商业贿赂是市场经济发展兴盛的产物，经营者会通过“拼回扣、找关系”来夺取交易机会。经营者要认识到，通过商业贿赂获得的交易机会，不仅可能会承担民事责任或受到行政处罚，构成刑事犯罪的，相关责任人还会受到刑事处罚。不管是消费者还是相关经营者发现商业贿赂的不正当竞争行为，都可以向监督检查部门（市场监督管理机关）举报，正当利益受到损害的经营者还，可以依法向人民法院提起诉讼，要求民事赔偿。经营者只有合法取利、正当逐利，才能推动市场的有序发展。